Правительство Испании дало возможность гражданам Украины, находящимся под временной защитой, получить обычный вид на жительство, однако сделало это с помощью юридического механизма, устойчивость которого с правовой точки зрения вызывает сомнения.
С часто задаваемыми вопросами по этой теме вы можете ознакомиться в статье Временная защита в Испании: действовать сейчас или подождать?, а с основными положениями инструкции Миграционной службы – в статье Переход с временной защиты. Новые инструкции Миграционной службы: что они предусматривают и кого затрагивают. А сейчас сосредоточимся на правовых вопросах.
Что произошло с нормативной базой?
В апреле 2026 года правительство утвердило реформу Регламента к закону об иностранцах (Real Decreto 316/2026, de 14 de abril, por el que se modifica el Real Decreto 1155/2024, de 19 de noviembre, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley Orgánica 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social), которая, помимо прочего, должна была предоставить лицам, находящимся под временной защитой, возможность запрашивать обычные типы внж с правом на работу на себя или по найму, по оседлости, постоянный вид на жительство и другие.
Это решение выглядело разумным и отвечало реальной потребности. Более 260 тысяч человек уже несколько лет проживают в Испании на основании статуса, который изначально задумывался как временная мера, и нуждаются в более стабильной правовой перспективе.
Проблема заключается в том, что реформа была проведена лишь частично. В одном из положений нормативного акта прямо указано, что лица, пользующиеся временной защитой, могут запрашивать обычные типы внж. Однако в других статьях того же документа продолжают действовать запреты, которые фактически препятствуют такому переходу. Получается парадоксальная ситуация: разрешение дали, но и запреты не сняли.
В чем же противоречия?
Чтобы понять проблему без сложных юридических терминов, рассмотрим три конкретные ситуации.
Первая ситуация
Человек хочет перейти с временной защиты на резиденцию (внж) с правом на работу.
Новое положение Регламента (Real Decreto 1155/2024, de 19 de noviembre, por el que se aprueba el Reglamento de la Ley Orgánica 4/2000, de 11 de enero, sobre derechos y libertades de los extranjeros en España y su integración social) прямо говорит, что такая возможность существует. Однако другая статья того же Регламента по-прежнему устанавливает, что разрешения, выданные в рамках временной защиты, не могут быть модифицированы в вид на жительство с правом на работу. Получается, что две нормы противоречат друг другу и предусматривают взаимоисключающие правила.
Цитаты из Регламента:
Разрешительное положение:
Disposición adicional decimonovena. Personas extranjeras beneficiarias de protección temporal.
Las personas titulares de una autorización de residencia obtenida al amparo de la Decisión de Ejecución (UE) 2022/382 del Consejo de 4 de marzo de 2022 por la que se constata la existencia de una afluencia masiva de personas desplazadas procedentes de Ucrania en el sentido del artículo 5 de la Directiva 2001/55/CE y con el efecto de que se inicie la protección temporal, podrán solicitar las autorizaciones de estancia y residencia cuyo procedimiento pueda iniciarse desde territorio nacional previstas en este Reglamento, siguiendo los procedimientos previstos en el mismo, incluidas las contempladas en el artículo 125 y en la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización.
Запретительное положение:
Artículo 191. De la autorización de residencia temporal a autorización de residencia y trabajo.
- No se podrá solicitar la modificación desde las siguientes autorizaciones de residencia temporal:
a) …
b) Las autorizaciones de residencia por circunstancias excepcionales establecidas en los apartados b) y c) del artículo 128.1 y las reguladas en los capítulos II, III, IV y V del título VII.
Смотрим, что содержится в подпунктах b) и c) пункта 1 статьи 128: беженцы в рамках международной защиты и лица, находящиеся под временной защитой.
Artículo 128. Autorización de residencia temporal por razones humanitarias.
Se podrá conceder una autorización por razones humanitarias en los siguientes supuestos:
- A las personas extranjeras a las que la persona titular del Ministerio del Interior haya autorizado la permanencia en España en alguno de los siguientes supuestos:
a) Conforme a lo previsto en los artículos 37.b) y 46.3 de la Ley 12/2009, de 30 de octubre, reguladora del derecho de asilo y de la protección subsidiaria.
b) A las personas extranjeras desplazadas conforme a la normativa sobre protección temporal en caso de afluencia masiva de personas desplazadas.
Таким образом, модификация временной защиты в вид на жительство с правом на работу разрешена девятнадцатым дополнительным положением и одновременно запрещена статьей 191 Регламента.
Вторая ситуация
Человек хочет оформить резиденцию по оседлости (arraigo) — вид на жительство, который предоставляется тем, кто определенное время проживает в Испании в нелегальном статусе имеет и может подтвердить устойчивые связи со страной.
Новое положение Регламента прямо упоминает arraigo как один из возможных вариантов. Однако другая норма того же Регламента устанавливает, что лицо, уже имеющее действующее разрешение на проживание, не может претендовать на легализацию по оседлости. А временная защита как раз и является действующим разрешением на проживание.
Разрешительное положение:
«Disposición adicional decimonovena. Personas extranjeras beneficiarias de protección temporal.
Las personas titulares de una autorización de residencia obtenida al amparo de la Decisión de Ejecución (UE) 2022/382 del Consejo de 4 de marzo de 2022 por la que se constata la existencia de una afluencia masiva de personas desplazadas procedentes de Ucrania en el sentido del artículo 5 de la Directiva 2001/55/CE y con el efecto de que se inicie la protección temporal, podrán solicitar las autorizaciones de estancia y residencia cuyo procedimiento pueda iniciarse desde territorio nacional previstas en este Reglamento, siguiendo los procedimientos previstos en el mismo, incluidas las contempladas en el artículo 125 y en la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización.»
В ст. 125, на которую делается отсылка, перечислены пять типов резиденции (внж) по оседлости. Но уже следующая статья содержит запретительное положение:
Artículo 126. Requisitos generales.
Se podrá conceder una autorización de residencia temporal por las razones de arraigo establecidas en el artículo anterior cuando la persona extranjera cumpla de forma acumulativa los siguientes requisitos generales:
…
h) No ser titular de una autorización de estancia o residencia ni ostentar la condición de persona interesada en procedimientos que tengan por objeto la concesión, prórroga, renovación o modificación de autorizaciones de estancia o residencia.
Иными словами, одна норма предлагает воспользоваться определенной процедурой, тогда как другая одновременно запрещает ее использование.
Третья ситуация
Человек хочет получить постоянный вид на жительство (residencia de larga duración), который предоставляется тем, кто законно прожил в Испании пять лет.
Регламент ничего не говорит об этой возможности и не разъясняет, засчитывается ли срок проживания под временной защитой в необходимый пятилетний период. Инструкция Миграционной службы – да говорит, но мы уже отмечали, что она является внутренним административным актом, который не имеет силы закона или подзаконного нормативного акта. В случае судебного спора судья не обязан руководствоваться данными инструкциями. А сам же Регламент просто хранит молчание по этому вопросу.
Как была решена проблема?
В июне 2026 года Государственный секретариат по миграционным вопросам опубликовал внутренние инструкции, адресованные всем отделениям и ведомствам миграционной службы (oficinas de extranjería).
Эти инструкции устраняют все перечисленные противоречия. В них разъясняется, что обладатели временной защиты могут перейти на обычный вид на жительство, несмотря на положения Регламента, которые допускают иное толкование; что они могут оформить резиденцию по оседлости, даже если уже имеют действующее разрешение на пребывание; что период проживания на территории Испании под временной защитой засчитывается для получения постоянного вида на жительство; а также что несовершеннолетние могут получить собственный вид на жительство даже без выполнения всех требований, которые обычно предъявляются в подобных случаях.
Эти решения являются необходимыми в сложившейся ситуации. В большинстве случаев именно такое толкование представляется единственно логичным, если действительно ставится цель предоставить лицам, находящимся под временной защитой, доступ к обычным типам внж. Проблема заключается не в содержании самих инструкций, а в том юридическом инструменте, который был использован для урегулирования этих вопросов.
Так чего же следует опасаться?
Вы скажете, что раз вопрос решен тем или иным образом, то и проблемы никакой нет. Но мы все же повторим, что инструкции министерства не являются ни законом, ни нормативным актом. Это внутренние распоряжения, которые Государственный секретариат направляет своим подведомственным органам, как бы говоря: «действуйте таким образом».
Сотрудники миграционных ведомств следуют этим указаниям, поэтому заявления рассматриваются в обычном порядке. Однако если дело попадет в суд (например, из-за отказа в предоставлении вида на жительство), судья не обязан руководствоваться такими инструкциями. Суд будет опираться на положения Закона об иностранцах и регламента к нему, но никак не на внутренние распоряжения министерства.
И здесь возникает проблема: текст Регламента по-прежнему содержит те же положения, что и раньше. Он продолжает предусматривать, что временная защита не подлежит модификации, что лицо, уже имеющее действующий вид на жительство, не может претендовать на резиденцию по оседлости, а для получения постоянного вида на жительство требуется пять лет законного проживания без тех приравниваний и исключений, которые прямо не предусмотрены самой нормой.
Проще говоря, пока все проходит без осложнений в миграционной службе, никаких проблем не возникает. Однако если в выдаче резиденции будет отказано и дело придется обжаловать в суде, человек может столкнуться с тем, что основанием для получения его разрешения служит документ, который суд вправе не учитывать с юридической точки зрения.
Возможные риски в будущем
Если иностранный гражданин подает заявление на получение вида на жительство и решение миграционной службы положительное, то в обычной ситуации он может чувствовать себя спокойно: у него есть действующая резиденция, и он может законно жить и работать в Испании. Однако определенный риск, пусть и небольшой, все же существует. Теоретически такое решение может быть оспорено в будущем, поскольку оно было принято на основании инструкций, содержание которых не соответствует буквальному тексту Регламента.
Если в выдаче внж будет отказано, судебное обжалование становится более сложной задачей. Адвокат может ссылаться на то, что целью реформы было предоставить возможность перехода на обычные типы внж, что Европейский союз призывает государства-члены облегчать такую интеграцию, а сама администрация официально признала это право в своих инструкциях. Это весомые аргументы.
Однако они не гарантируют положительного исхода дела. Судья может ограничиться буквальным толкованием Регламента и применить именно те положения, которые в нем прямо содержатся, т.е. действовать исключительно по букве закона.
Кроме того, следует учитывать, что Европейский союз действительно рекомендовал государствам-членам содействовать переходу лиц, находящихся под временной защитой, на иные миграционные статусы, но сделал это в форме рекомендаций, а не обязательных для исполнения норм.
Таким образом, у адвоката есть серьезные правовые доводы для защиты позиции заявителя, однако его аргументация опирается на менее прочную правовую основу, чем в ситуации, когда соответствующие правила прямо закреплены в самом Регламенте.
Что следовало бы сделать
Решение этой проблемы было достаточно простым и находилось в руках самого правительства. Вместо того чтобы устранять противоречия с помощью внутренних инструкций, следовало внести необходимые изменения непосредственно в Регламент.
Для этого было бы достаточно добавить в текст реформы всего несколько положений, прямо указав, что общие запреты не распространяются на лиц, пользующихся временной защитой, а период проживания в этом статусе засчитывается для получения всех предусмотренных вариантов вида на жительство. Такие уточнения позволили бы избежать нынешней ситуации, при которой административная практика в целом работает корректно, но ее правовая основа остается недостаточно прочной.
Возможно, это произошло из-за спешки, ошибки в законодательной технике или сознательного решения сохранить за администрацией определенную гибкость, позволяющую менять подход без необходимости вновь выносить вопрос на рассмотрение Совета министров. Какой бы ни была причина, результат заключается в том, что более четверти миллиона человек в Испании зависят в вопросе стабильности своего правового положения от инструмента, который правительство может изменить в любой момент и который суд вправе не учитывать без необходимости давать какие-либо специальные объяснения.
Что мы считаем важным в процедуре перехода на обычный вид на жительство
Самое важное в такой ситуации — не действовать самостоятельно. Любое заявление на получение вида на жительство в подобных обстоятельствах следует готовить с профессиональной юридической помощью. Необходимо выстроить правовую аргументацию таким образом, чтобы она сохраняла силу даже в случае отмены инструкций или если суд решит не принимать их во внимание.
Грамотно подготовленное дело не должно опираться исключительно на ведомственные инструкции. Его основой должны быть положения самого Регламента, которые могут служить обоснованием соответствующего права, нормы европейского права, направленные на обеспечение упорядоченного перехода лиц, находящихся под временной защитой, к другим миграционным статусам, а также личные документы, подтверждающие реальную интеграцию человека в испанское общество и его связь со страной.
Задача адвоката состоит в том, чтобы заранее предусмотреть наиболее неблагоприятный сценарий и подготовить дело так, чтобы оно оставалось юридически устойчивым именно в такой ситуации, а не только при наиболее благоприятном развитии событий.
Также важно действовать заблаговременно. Тем, кто уже сейчас имеет возможность подать заявление на получение другого типа внж, не стоит откладывать этот шаг в ожидании возможных изменений инструкций или появления судебной практики с неблагоприятным для заявителей подходом. Чем раньше будет оформлен и закреплен новый миграционный статус, тем ниже окажутся потенциальные правовые риски в будущем.
В Sydorenko Lawyers мы сопровождаем лиц, находящихся под временной защитой, с 2022 года и хорошо знаем как доступные пути легализации, которые действительно работают на практике, так и риски, которые необходимо учитывать заранее. Если вы хотите понять, какой вариант подходит именно вам, и подготовить заявление с максимально возможной правовой защитой, мы будем рады помочь и подобрать оптимальное решение с учетом вашей ситуации.
Если хотите всегда быть в курсе наших новостей, подписывайтесь на нас в Facebook.
